+39 06 36 09 37
Il portale di riferimento sulla risoluzione alternativa delle controversie
Nr. 1 Registro organismi di mediazione Ministero della Giustizia
2 maggio 2016
Quattro obiettivi da sottoscrivere

Un Manifesto pubblico per il rafforzamento del nuovo modello mediazione

di Redazione MondoADR
Print Friendly

Circa un anno fa, i lavori del convegno “Il Futuro della Mediazione in Italia e in Europa”, tenutosi presso la Corte di Appello di Milano il 15 maggio 2015, fecero registrare un’ampia convergenza di proposte, tra cui quelle del Presidente Giovanni Canzio e dell’ex vice-presidente del CSM Michele Vietti, per migliorare ulteriormente il quadro normativo della mediazione. Un gruppo di lavoro composto da Giuseppe De Palo, Leonardo D’Urso, Marco Marinaro, Carlo Mosca, Chiara Giovanucci Orlandi, Angelo Santi e Ana Uzqueda elaborò un articolato di riforma del D.Lgs. 28/2010 aperto a ulteriori contributi con l’intento di avviare un pubblico confronto tra politica, avvocatura, magistratura, imprese e operatori della mediazione.

Oggi alla luce dei dati dei primi due anni e mezzo di sperimentazione e dei lavori della Commissione di studio istituita dal Ministero della Giustizia per l’elaborazione di una riforma organica degli strumenti stragiudiziali di risoluzione delle controversie viene proposto alla firma degli operatori del settore giustizia un “Manifesto” che sintetizza gli obiettivi principali per il rafforzamento del nuovo modello di mediazione.

MANIFESTO

PER IL RAFFORZAMENTO DEL NUOVO MODELLO DI MEDIAZIONE

ED IL COORDINAMENTO DEGLI STRUMENTI DI ADR

Il decreto-legge n. 69 del 2013 (“DL del fare”) ha avuto come base le Raccomandazioni rivolte all’Italia dalla Commissione europea il 29 maggio 2013, nel quadro della procedura di coordinamento delle riforme economiche per la competitività. In quell’occasione, la Commissione europea raccomandava che «A seguito della sentenza della Corte costituzionale dell’ottobre 2012 sulla mediazione, è necessario intervenire per promuovere il ricorso a meccanismi extragiudiziali di risoluzione delle controversie».

Seguendo tale raccomandazione, l’art. 84 del “DL del fare” ha modificato il modello di mediazione al fine di migliorane l’efficacia, risalente al D.Lgs. 28/2010, introducendo diverse modifiche tra le quali, principalmente, la limitazione della condizione di procedibilità alla partecipazione alla fase iniziale del procedimento di mediazione. Dopo due anni e mezzo di sperimentazione, si può tracciare un chiaro bilancio sull’efficienza di questo nuovo modello di mediazione, anche alla luce di alcuni orientamenti giurisprudenziali in via di progressiva affermazione.

- Indubbia costituzionalità della normativa in materia di mediazione. Il TAR Lazio ha dichiarato manifestamente infondati tutti i dubbi di incostituzionalità sollevati in merito al nuovo modello di mediazione. Peraltro, in alcune pronunce dei giudici di merito la mediazione viene ricondotta non solo e non tanto all’art. 24, comma 1, Cost., ma altresì direttamente all’art. 2 Cost. quale espressione diretta dell’esigenza di sviluppo della persona nelle relazioni interpersonali e comunitarie, nell’attuazione del complementare principio di solidarietà. Il personalismo costituzionale che pone quale perno assiologico il valore della persona, esige in un rinnovato contesto culturale e sociale europeo che l’accesso alla mediazione sia garantito e incentivato quale opportunità prioritaria, e non secondaria e residuale. La mediazione diviene quindi un diritto della persona per la soluzione delle controversie in maniera responsabile, senza deleghe, e al contempo senza pregiudizio per la tutela (eventuale) del diritto sostanziale in sede giurisdizionale.

- Giurisprudenza sull’effettività della mediazione. Sono oramai numerosi i provvedimenti dei tribunali che non hanno ritenuto “effettivamente” esperito il tentativo di mediazione senza la presenza personale delle parti o, talvolta, senza che le stesse abbiano dato concretamente inizio al tentativo di mediazione, proseguendo cioè oltre il primo incontro. Queste decisioni hanno lo scopo di impedire che il “primo incontro” sia percepito come uno sterile passaggio formale prima di adire il giudice, anche in ragione dell’ambiguità del dettato normativo.

- Le statistiche della mediazione. I dati relativi ai primi due anni di sperimentazione del nuovo modello di mediazione (settembre 2013 – dicembre 2015) dimostrano che quando le parti superano il primo incontro, ossia quando la mediazione si svolge effettivamente, l’accordo si raggiunge nel 43,5% dei casi. Inoltre, è palese l’effetto deflattivo della mediazione sulle nuove iscrizioni al ruolo nelle materie oggetto di condizione di procedibilità diminuite del 16% rispetto ad una diminuzione generale dell’8% nelle altre materie del civile.

- Mediazione su ordine del giudice. Con l’introduzione della facoltà per il giudice di disporre l’esperimento di un tentativo di mediazione: le procedure così avviate sono in crescente aumento e hanno raggiunto nel 2015 il numero di 18.062. Nonostante il buon progresso, il numero totale rappresenta meno dell’1% rispetto agli oltre 4 milioni di procedimenti pendenti. L’uso di tale facoltà, ad oggi così limitato, va fortemente promosso anche perché può essere impiegato per tutte le controversie già pendenti ed anche in grado di appello.

- Necessità di armonizzazione e coordinamento con le altre procedure di ADR. La Direttiva 2013/11/EU sulla risoluzione alternativa delle controversie dei consumatori, recepita anche in Italia, nonché le altre procedure di ADR, recentemente introdotte, impongono un coordinamento e una armonizzazione con l’istituto della mediazione e i suoi operatori evitando inutili sovrapposizioni o, al contrario, pericolosi vuoti normativi.

Per tutti questi motivi, paiono utili e doverose alcune mirate modifiche al D.Lgs. 28/2010, capaci di rafforzare sensibilmente il quadro normativo della mediazione e, pertanto, di migliorare l’efficacia dell’istituto. Le motivazioni dei principali interventi proposti sono sintetizzabili come segue.

1. Ampliare l’ambito di applicazione della condizione di procedibilità. – Attualmente la percentuale del contenzioso civile che passa obbligatoriamente per il primo incontro di mediazione è solo l’8% (circa 200.000 procedure all’anno, rispetto a oltre 2,7 milioni di procedimenti di cognizione ordinaria). Una corretta lettura dei dati statistici consente di ritenere positivamente superata la fase della sperimentazione suggerendo anche l’estensione della condizione di procedibilità ad altre materie. Si potrebbero così estendere i benefici dell’istituto, ad esempio, alle controversie di competenza del tribunale delle imprese e, più in generale, a quelle di fonte contrattuale, così da coprire almeno un terzo del contenzioso ordinario. L’obbligatorietà quindi permane e si legittima in chiave promozionale nella prospettiva europea e costituzionale, volta a favorire l’accesso effettivo alla giustizia in una prospettiva personalistica da attuarsi nel quadro solidaristico e coesistenziale.

2. Chiarire contenuti e costi del primo incontro. – Nelle materie per le quali la mediazione è condizione di procedibilità ex lege, le parti invece partecipano al primo incontro sostenendo un costo contenuto e predeterminato, che in ogni caso deve rientrare tra le spese di giudizio ai sensi dell’art. 91 c.p.c., venendo così rimborsato alla parte vittoriosa nell’eventuale successivo processo. Ciò presuppone una rimodulazione del sistema dei costi finalizzata a graduarli e renderli tali da incentivare la prosecuzione della mediazione (ferma restando l’effettività e l’eventuale ampliamento degli incentivi fiscali ed in particolare del credito di imposta, fino ad ora non finanziato). La ragionevolezza dei costi deve in ogni caso salvaguardare anche la qualità del servizio e la sua efficacia. Nei casi di mediazione ordinata dal giudice le parti entrano direttamente in mediazione senza esperire la fase preliminare.

3. Prevedere la presenza personale delle parti e lo svolgimento in buona fede della procedura. – Al fine di consentire lo svolgimento effettivo della mediazione è necessario esigere la presenza personale delle parti. Soltanto nel caso di gravi e giustificati motivi le stesse possono essere sostituite da un rappresentante a conoscenza dei fatti e munito di pieni poteri negoziali per la soluzione della controversia. Ciò anche per prevenire e sanzionare prassi nelle quali il solo assistente legale presenzia, non partecipa, al mero scopo di ottenere il verbale negativo che gli consente di adire il giudice. Infatti, è indispensabile prevedere che la partecipazione al procedimento di mediazione debba essere improntata alla reciproca cooperazione delle parti in buona fede e con lealtà per risolvere in via amichevole la controversia con l’assistenza degli avvocati.

4. Incentivare i giudici a ordinare il tentativo di mediazione. – È evidente che quando applicata correttamente anche la mediazione ordinata dal giudice può contribuire a ridurre in misura considerevole il numero delle cause pendenti. D’altronde la mediazione demandata, sviluppandosi nel corso del processo, costituisce uno strumento particolarmente efficace per incidere sul contenzioso arretrato anche in fase di appello. Occorre dunque incentivare e responsabilizzare i giudici a valutare quali, tra i procedimenti iscritti al ruolo, sono quelli verosimilmente più adatti a un tentativo di mediazione professionale. D’altro canto appare necessario che dell’attività a tal fine svolta dal giudice si tenga conto nelle valutazioni di professionalità con riguardo al profilo della produttività.

 

commenti
  1. Donato De Donno
    12 giugno 2016 a 17:48 | #1

    Penso che questo Manifesti rispecchi sufficientemente il pensiero un di tutti noi. Coniglio comunque di insistere in modo fattivo a questi due o tre punti, a mio parere fondamentali:
    1) La Mediazione demandata dal Giudice non deve sottostare alla PRIMA UDIENZA visto che quasi i Giudici d’Italia (o almeno quelli più sensibili alla Mediazione) ordinano di superare tale scoglio andando direttamente alla fase di Mediazione vera e propria e quindi saltando quel noioso perditempo della PRIMA UDIENZA;
    2) Si dovrebbero eliminare i primi 2 scaglioni e quindi partire da Mediazioni di valore 0-10.000 €.
    3) Bisognerebbe mettersi tutti d’accordo circa la stesura del Verbale finale. a mio modesto avviso va fatto un verbale cronologico e non di contenuti in Mediazione Negativa; viceversa va fatto un Verbale Conciliativo ove il Mediatore DEVE riportare conologoicamente le varie fasi,tesi,richieste e discussioni, entrando nel merito per arrivare poi al risultato finale: LA CONCILIAZIONE della vertenza in atto.
    Grazie amici dell’attenzione.

  2. ROSANNA PARENTE
    6 maggio 2016 a 12:22 | #2

    Condivido il manifesto, ritengo però che bisogni chiarire il contenuto del primo incontro: ossia se riportare la posizione delle singole parti rispetto alla volontà di proseguire nella mediazione non violi l’obbligo di riservatezza; ho notato che i vari regolamenti, causa l’ambiguità della norma, sono contrastanti in materia. E’ superfluo precisare che laddove non fosse possibile distinguere, il primo incontro meglio si presta ad essere puramente formale per le materie obbligatorie.

  3. Alessandro Motta
    4 maggio 2016 a 12:01 | #3

    ottime modifiche cui aggiungerei:
    1.volontarietà della presenza dell’avvocato consulente in mediazione (si veda adr sul consumo UE)
    2.aumento del tariffe di mediazione del 100% per i primi tre scaglioni e del 50% per i successivi ovvero tariffe non sul valore della causa ma per mezza giornata di incontro (per la qualità della mediazione e la dignità del mediatore)

  4. TELESCA dr. Saverio Giuseppe
    4 maggio 2016 a 11:51 | #4

    dr. Saverio Giuseppe
    concordo e sottoscrivo quanto osservato da M. L., nella nota del 2.5.2016.

  5. Giovanni Matteucci
    2 maggio 2016 a 22:12 | #5

    In questo modo si avvalorerebbe la tendenza a considerare la mediazione delegata diversa da quella volontaria. In teoria la procedura è la stessa, qualunque sia la sua fonte. In pratica, però, la mediazione volontaria è numericamente marginale, per cui ci sarebbe un’ulteriore fattispecie della mediazione “all’italiana”.
    Un argomento che ritengo importante da approfondire è il contenuto del verbale, considerato il carattere di riservatezza della procedura prescritto dalla legge e i numerosi provvedimenti di giudici che non considerano tale carattere un “imperativo categorico”.

  6. Mario Lalicata
    2 maggio 2016 a 15:09 | #6

    Molto bene…sono d’accordo e propongo che, per le mediazioni disposte dal giudice, l’incontro di programmazione venga eliminato;

  1. Nessun trackback ancora...
Articoli Consigliati
Sanzionata dal giudice la parte convenuta che non ha voluto proseguire oltre il “primo incontro” di mediazione
Questo è il principio espresso in una nuova ordinanza del dott. Fabrizio Pasquale, Giudice presso il Tribunale di Vasto, non nuovo a questi...
Anche il Regno Unito verso il modello italiano di mediazione
Lord Neuberger, presidente della Corte Suprema del Regno Unito, si è espresso a favore dell’estensione del primo incontro di mediazione...
La mediazione “Guidata” dal Giudice
La mediazione, come ho scritto e detto molte volte, ha moltissime potenzialità, in gran parte ancora inesplorate. Naturalmente chi sperimenta e apre...
Newsletter

NON PERDERTI LE NEWS SUL MONDO
DELLA MEDIAZIONE E GIURISPRUDENZA

Iscriviti alla Newsletter per ricevere le notizie in ambito giuridico e di gestione delle controversie.
Ho letto e accetto l’Informativa sulla Privacy

Loading...
Utilizziamo i cookie per assicurarti la migliore esperienza nel nostro sito. Questo sito utilizza i cookie, anche di terze parti, per inviarti messaggi promozionali personalizzati.
Se vuoi saperne di più o negare il consenso a tutti o ad alcuni cookie, consulta la cookie policy.
Chiudendo questo banner, scorrendo questa pagina, cliccando su un link o proseguendo la navigazione in altra maniera, acconsenti all’uso dei cookie. ok